鄂建[2003]111號

各市、州、直管市、神農(nóng)架林區(qū)建委（建設(shè)局）：

　　現(xiàn)將《湖北省建設(shè)工程擔保試行辦法》印發(fā)你們，請遵照執(zhí)行。試行期間，政府投資建設(shè)工程、房地產(chǎn)開發(fā)項目是貫徹落實的重點。對試行中出現(xiàn)的問題和建議請及時反饋省廳建筑管理處。

　　湖北省建設(shè)廳

二○○三年十二月十八日

　　湖北省建設(shè)工程擔保試行辦法

　　第一章 總 則

　　第一條 為建立和完善建筑市場信用機制，規(guī)范建筑市場經(jīng)濟秩序，降低建設(shè)工程風險，保護當事人的合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國擔保法》、《湖北省建設(shè)工程招標投標管理辦法》等法律、法規(guī)的規(guī)定，參照國際慣例，結(jié)合本省實際，制定本辦法。

　　第二條 凡本省行政區(qū)域內(nèi)單項合同估算價在200萬元人民幣以上的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)工程實行擔保的，適用本辦法。

　　第三條 省建設(shè)行政主管部門負責全省建設(shè)工程擔保活動的監(jiān)督管理工作。各級建設(shè)行政主管部門負責本行政區(qū)域內(nèi)建設(shè)工程擔�；顒拥谋O(jiān)督管理工作。

　　第四條 本辦法所稱建設(shè)工程擔保包括投標人投標擔保、承包商履約擔保和業(yè)主支付擔保。

　　第五條 建設(shè)工程擔�？梢圆捎帽ＷC、抵押、質(zhì)押三種擔保方式。依據(jù)國際慣例，必須進行招標的工程，其投標人投標擔保、承包商履約擔保和業(yè)主支付擔保應(yīng)當采用保證擔保（即第三方保證擔保）方式。

　　第三方保證擔�？梢圆捎勉y行保函、擔保公司擔保書、保險公司保證保險函等方式，具體方式由當事人雙方在有關(guān)法定文件中約定。擔保人對其出具的保函應(yīng)當承擔連帶責任。

　　其他工程的擔保方式由當事人在法定擔保方式中自行約定。

　　第六條 建設(shè)工程擔保的保證人應(yīng)當是在中華人民共和國境內(nèi)注冊并經(jīng)權(quán)利人認可的銀行、專業(yè)擔保公司或保險公司。由上述保證人的分支機構(gòu)出具保函，應(yīng)有其法人的單項逐筆書面授權(quán)。

　　第七條 采取保證方式進行擔保的，其投標人投標保函、承包商履約保函和業(yè)主支付保函應(yīng)當見索即付，即保證人無需介入對被保證人違約事實的認定，只要權(quán)利人在保函的有效期內(nèi)，根據(jù)本辦法及保函規(guī)定的索賠程序向保證人出示相應(yīng)的索賠文件，保證人應(yīng)當立即無條件地就擔保金額向權(quán)利人支付索賠款項。

　　第八條 實行擔保的建設(shè)工程，業(yè)主應(yīng)當將業(yè)主支付擔保和承包商履約擔保與建設(shè)工程承包合同一并報送建設(shè)工程所在地建設(shè)行政主管部門備案，否則不予辦理施工許可證。

　　第九條 建設(shè)工程擔保合同是建設(shè)工程合同的從合同，應(yīng)當采用書面形式。主合同無效，擔保合同無效，擔保合同另有約定的，按照約定。

　　第十條 組成聯(lián)合體方式的，應(yīng)當以聯(lián)合體的名義提交投標人投標擔保和承包商履約擔保，招標人應(yīng)向組成聯(lián)合體的承包商提供業(yè)主支付擔保。

　　第二章 投標人投標擔保

　　第十一條 投標人應(yīng)當在提交投標文件的同時，向招標人提交投標擔保。

　　第十二條 擔保金額一般為投標總價的1％-2％，最高不得超過50萬元。

　　第十三條 擔保金額應(yīng)當在擔保合同中約定，并符合招標文件的要求。除不可抗力外，投標人在投標截止有效期內(nèi)撤回投標文件，或者中標后在規(guī)定時間內(nèi)不與招標人簽訂建設(shè)工程合同，或者在規(guī)定時間內(nèi)不提交履約擔保的，由提供擔保的銀行、擔保公司或者保險公司按照擔保合同承擔賠償責任。

　　第十四條 招標人收取投標保證金的，應(yīng)當自合同簽訂之日起7日內(nèi)將投標保證金返還給中標人和未中標人。除不可抗力外，投標人在開標后的投標有效期內(nèi)撤回投標文件，或者中標后在規(guī)定時間內(nèi)不與招標人簽訂建設(shè)工程合同的，招標人不予退還其投標保證金；招標人不與中標人簽訂合同的，應(yīng)當向中標人雙倍返還投標保證金。給對方造成損失的，依法承擔賠償責任。

　　第十五條 投標擔保的有效期一般不短于投標有效期截止日（投標有效期延長的，應(yīng)經(jīng)雙方書面認可的延長期）后28天。

　　對未能按要求提交投標擔保的投標，招標人可視為不響應(yīng)招標文件而予以拒絕。

　　第三章 承包商履約擔保

　　第十六條 承包商應(yīng)當在簽訂建設(shè)工程承包合同時，向業(yè)主提交履約擔保。

　　第十七條 承包商履約擔保的擔保金額一般為建設(shè)工程承包合同價的5—10％。采用經(jīng)評審的最低投標價法中標的招標工程，擔保金額一般為建設(shè)工程承包合同價的10-15％。

　　第十八條 對于一些大型建設(shè)工程或者特大建設(shè)工程采用第三方擔保（即保證擔保）時，可以由若干保證人實行共同保證，并按照《擔保法》的規(guī)定，在保證合同中約定保證份額，承擔保證責任；沒有約定保證份額的，承擔連帶責任，業(yè)主可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任，保證人都負有擔保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)，已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應(yīng)當承擔的份額。

　　第十九條 采取保證方式進行擔保的，其業(yè)主就承包商履約保函向保證人提出索賠之前，應(yīng)當書面通知承包商，說明導(dǎo)致索賠的違約性質(zhì)，并得到項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位對索賠理由的書面確認。項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位應(yīng)當在14天之內(nèi)對業(yè)主的索賠理由進行核實并做出相應(yīng)的處理。

　　第二十條 采用保證擔保的，在承包商因其自身原因而不履行合同義務(wù)時，由銀行、專業(yè)擔保公司和保險公司等保證擔保機構(gòu)在征得業(yè)主同意后（業(yè)主有優(yōu)先選擇權(quán)）按照下列方式之一，承擔其擔保責任：

　　一、向承包商提供資金、設(shè)備或者技術(shù)援助，使其能繼續(xù)履行合同義務(wù)；

　　二、另覓經(jīng)業(yè)主同意的其他承包商，負責完成合同的剩余部分，業(yè)主仍按原合同支付建設(shè)工程款；

　　三、按照合同約定，對業(yè)主的損失支付賠償。

　　第二十一條 承包商在業(yè)主就其履約擔保索賠了全部擔保金額之日起28天內(nèi)，應(yīng)當向業(yè)主重新提交同等擔保金額的履約擔保。當剩余合同價值已不足原擔保金額時，承包商重新提交的履約擔保的擔保金額不應(yīng)低于剩余合同價值。

　　第二十二條 承包商履約擔保的有效期應(yīng)當截止到承包建設(shè)工程竣工驗收合格之日。

　　業(yè)主應(yīng)當在承包商履約擔保有效期截止日后7日之內(nèi)退還承包商的履約擔保。

　　第四章 業(yè)主支付擔保

　　第二十三條 業(yè)主應(yīng)當在簽訂建設(shè)工程承包合同時， 向承包商提交支付擔保。

　　第二十四條 業(yè)主支付擔保的擔保金額應(yīng)當與承包商履約擔保的擔保金額相等。

　　第二十五條 業(yè)主支付擔保的有效期應(yīng)當截止到業(yè)主根據(jù)合同約定完成了除建設(shè)工程質(zhì)量保修金以外的全部建設(shè)工程結(jié)算款項支付之日。

　　承包商應(yīng)當在業(yè)主支付擔保有效期截止日后7日之內(nèi)退還業(yè)主的支付擔保。

　　第二十六條 業(yè)主由于非承包商的原因不能按建設(shè)工程承發(fā)包合同的約定按時支付建設(shè)工程款項時，由擔保人按照擔保合同的約定，在擔保額度范圍內(nèi)向承包商支付建設(shè)工程款項。承包商就業(yè)主支付保函向保證人提出索賠之前，應(yīng)當書面通知業(yè)主，說明導(dǎo)致索賠的違約性質(zhì)，并得到項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位對索賠理由的書面確認。項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位應(yīng)當在14天之內(nèi)對承包商的索賠理由進行核實并做出相應(yīng)的處理。

　　第二十七條 業(yè)主在承包商就其支付擔保索賠了全部擔保金額之日起28天內(nèi)，應(yīng)當向承包商重新提交同等擔保金額的支付擔保。當剩余合同價值已不足原擔保金額時，業(yè)主重新提交的支付擔保的擔保金額不應(yīng)低于剩余合同價值。

　　第二十八條 承包商還可以依照《合同法》的規(guī)定對于業(yè)主未按照合同約定支付價款的，催告其在合理期限內(nèi)支付價款；業(yè)主逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣約以外，承包商可以與業(yè)主協(xié)議將該建設(shè)工程折價，也可以申請人民法院將該建設(shè)工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款依法受償該建設(shè)工程折價或者拍賣的價款。

　　第五章 附 則

　　第二十九條 為了保障擔保人的合法權(quán)益，擔保人可以依法要求被擔保人提供反擔保，作為其提供擔保的前提條件。一旦發(fā)生賠付后，擔保人有權(quán)從被擔保人或者反擔保人處得到補償。反擔�？梢圆捎闷渌麚�保人提供的保證擔保；以及被擔保人依法提供的抵押、質(zhì)押等。

　　第三十條 建設(shè)工程擔保合同簽訂后；須與建設(shè)工程承發(fā)包合同一起，按照有關(guān)規(guī)定報建設(shè)行政主管部門備案。按本試行辦法實行擔保的建設(shè)工程，如果未實行建設(shè)工程擔�；蚪ㄔO(shè)工程擔保合同未向有關(guān)部門備案的，招標投標管理部門不予辦理招標投標手續(xù)，施工許可證管理部門不得發(fā)放建設(shè)工程施工許可證。

　　第三十一條 業(yè)主、承包商必須嚴格按照國家、省有關(guān)規(guī)定和施工合同的約定，切實履行各自的義務(wù)。遇有履約爭議，當事人一方對對方索賠擔保金額行為有異議的，應(yīng)當及時與對方協(xié)商處理。協(xié)商不成的，按照業(yè)主、承包商和保證擔保機構(gòu)在簽訂保證擔保協(xié)議時的事先約定，通過調(diào)解、仲裁或訴訟方式解決。

　　對經(jīng)確認有重大違約行為的業(yè)主、承包商，建設(shè)行政主管部門將作為不良記錄登記在案。對業(yè)主，將暫停建設(shè)工程竣工驗收備案、暫停建設(shè)工程交付使用、暫停其新建項目的發(fā)包資格；對承包商，將暫停其投標資格，按國家、省有關(guān)規(guī)定處罰，直至降低、取消其施工資質(zhì)。

　　第三十二條 在業(yè)主就承包商履約擔保進行索賠的過程中，項目總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理單位不切實履行職責，或者濫用權(quán)力，致使當事人的權(quán)益受到損害的，由建設(shè)行政主管部門或有關(guān)行政管理部門根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，按不履行監(jiān)理職責對其做出相應(yīng)的行政處罰，并由當事人依法追究其相應(yīng)的經(jīng)濟責任。

　　第三十三條 本辦法自2004年1月1日起施行。